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公司法税

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乐士原创 | 有限责任公司股权代持法律风险防控

日期:2021-06-25 人气:97

股权代持又称委托持股、隐名投资,是指实际出资人与他人约定,以该他人名义代实际出资人履行股东权利义务。公司商事活动实践中,基于隐私、关联交易等各种因素的考虑,股权代持行为也十分常见。股权代持关系的法律认定,股权代持协议的效力认定,也是股权代持理论和实践中的法律难点,由此引发的纠纷也逐渐高发。


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作为隐名股东不进行工商登记,如何防控股权代持的法律风险呢?本文将针对股权代持风险防控、效力认定、纠纷处理几个方面提出建议:


股权代持风险防控


一 隐名股东与名义股东建立股权代持关系


1、隐名股东与名义股东签订股权代持协议,明确约定股权代持各项条款(如名义股东要按照隐名股东的指示行使股东权利、违约责任等)。并保留好双方对股权代持事宜进行磋商沟通往来的书面文件、协商记录等。


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2、隐名股东实际出资或继受取得股权。

根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》(以下简称《公司法解释(三)》)第二十二条规定,当事人请求确认其享有股权,必须提供原始取得或继受取得股权的依据。


隐名股东原始取得股东资格:

1)向公司、名义股东作出资承诺;

2)证明出资事实的证据:转账备注清晰款项用途、出资款性质、股权比例(以防认定为借款或替他人出资);

3)隐名股东应要求公司出具出资证明书:证实已收到隐名股东的出资款,并在出资证明书中确认该股权系隐名股东持有的股权,由名义股东代持;

4)向名义股东转款的,要备注清晰款项用途,并要求名义股东出具书面凭证。


隐名股东继受取得股权的情形:股权转让、赠与、遗嘱、离婚判决书或调解书、夫妻财产分割等。都要保留好相关协议等证明材料。继受取得股权还可能受到优先购买权的限制。


3、隐名股东与公司和其他股东共同签订股权代持协议,让其他股东知道代持事实。

公司及其他股东实际认可隐名股东实际行使股东权利,一定程度上可以佐证其隐名股东的身份,为后续发生争议确认股东资格提供保障。因此隐名股东可以通过与公司和其他股东共同签订股权代持协议及参加股东(大)会要求会议文件签字等方式,让公司及其他股东认可其隐名股东身份。


以下材料可以作为隐名股东实际行使股东权利的作证:

1)公司向隐名股东发送参加股东(大)会的通知、隐名股东本人或授权名义股东对股东(大)会决议事项的表决及签署会议文件;

2)公司向隐名股东发送受领公司分红的通知;

3)公司向隐名股东发送年度财务会计报告;

4)名义股东向隐名股东返还公司分红等收益(注意与其他资金往来区分);

5)隐名股东在公司担任管理职务,或直接参与公司经营决策;

6)公司及其他股东对于股权代持知情且认可的往来函件、沟通记录等材料。



二 名义股东提供担保、对代持股权设立质押。


名义股东处分股权适用善意取得制度。为防止名义股东私自处分股权,可以让名义股东提供担保。也可以将代持的股权质押给隐名股东或其指定的第三人,名义股东处分股权必须经过隐名股东同意。



三 股权代持协议约定较高的违约责任。


名义股东怠于、错误行使股东权益、不尽责,损害了公司、股东或债权人利益,私自处分股权(转让或质押给第三方)或者名义股东对外负债,股权被强制执行,最终都可能损害隐名股东利益。双方可在股权代持协议约定较高的违约责任,提高名义股东的违约成本。


股权代持效力认定


《公司法解释(三)》第二十四条 有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同,约定由实际出资人出资并享有投资权益,以名义出资人为名义股东,实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的,如无合同法第五十二条规定的情形,人民法院应当认定该合同有效。


《公司法解释(三)》肯定了股权代持的效力,采取以有效为原则,以违反法律、行政法规的强制性规定为例外的认定思路。另外欺诈、胁迫、虚假意思表示、显失公平等情形也可能导致效力瑕疵。司法实践中,对于合同效力的审查受到法律规定、行政法规、行业调控方向及监管政策等各方面影响,法官基于自由裁量权对代持协议效力的认定也留有空间。


代持状态无法维系纠纷处理


一 实际出资人显名条件(确认股东资格)


需证明代持事实、及出资事实并经其他股东过半数同意。


《公司法解释(三)》第二十四条第三款 实际出资人未经公司其他股东半数以上同意,请求公司变更登记股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的,人民法院不予支持。


《全国法院民商事审判工作会议纪要》第28条 实际出资人能够提供证据证明有限责任公司过半数的其他股东知道其实际出资的事实,且对其实际行使股东权利未曾提出异议的,对实际出资人提出的登记为公司股东的请求,人民法院依法予以支持。公司以实际出资人的请求不符合公司法司法解释(三)第24条的规定为由抗辩的,人民法院不予支持。


若过半数的其他股东均明知且认可隐名股东出资,即应认定实际出资人的股东身份,可达到《公司法解释(三)》第二十四条的显名要求。因此在上文中也建议到与公司和其他股东共同签订股权代持协议,让公司及其他股东知道代持事实及认可隐名股东实际行使股东权利。也可补充其他股东的书面说明及其他参与公司经营管理、决策的证据等。



二 当代持协议存在无效、可撤销或法律上、事实上无法强制履行的情形,隐名股东只能要求返还投资收益、赔偿损失等。


关于返还的权益范围,法院会根据双方过错、所获得的收益以及造成的损失结合代持协议约定及相关法律法规处理。因代持协议无效给隐名股东带来损失,隐名股东可向名义股东主张赔偿。法院会审查双方对代持协议无效是否存在过错,结合双方过错程度确定损失赔偿。

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做好股权代持法律风险防控,一方面可以更好的保护股东权益,另一方面也能促进公司稳定的经营发展。


作者:江苏乐士律师事务所 刁梦律师;

作者联系方式:139 1327 9669;

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